民法系统强化理论套路和基本点(二) --合同法、亲属法
1、物权与债权的比较模式：
民法利益 支配权--对世权--物权：法定性、绝对权、优先性、无期限性。
请求权--对人权--债权：意定性、相对权、、平等性和相容性、期限性。
2、物权变动模式的理论套路：
直接支配即可享有的利益 请求他人协助方可享有的利益
支配权、对世权：物权 请求权、对人权：债权
物权法定：使一切人了解自己负何种义务 合同债权意定
物权公示：使一切人了解自己对谁负义务 债权不公示
物权变动必须公示 债权变动不需公示
不动产公示：登记 动产公示：交付
物权变动公式==合同+公示方法
例外：抵押合同子登记之日起生效。
3、善意取得==对价+不知情
恶意1==明知 例如：无权处分中第三人的"恶意"即为明知。
恶意2==有致他人损害的故意。例如："恶意"磋商导致合同不成立。
4、撤销的含义套路：
A. 可撤销的民事行为：意思表示能力欠缺（欺诈、乘人之危、胁迫、显示公平、重大误解）
B. 合同保全的撤销权：1)、债权人对债务人之债已届期满。
2）、债务人行为：a.放弃到期债权；
b.无偿转让财产；
c.以明显低价转让财产，且受让人明知的（恶）。
3）、债务人实施以上行为已危机到债权人的债权实现。
C.赠与合同中的撤销权：赠与合同是诺成合同。赠与物交付前，赠与人有任意撤销权。
例外：a. 公益性赠与（救灾、扶贫等）。
b. 道义义务性质的赠与。
c. 经过公证的赠与。
考点注意：三种撤销权的主体。民事行为的当事人、债权让与中的债权人、赠与人。
5、合同保全中的当事人：
代位权之诉：原告是债权人，被告是次债务人，债务人是无独立请求权的第三人。
撤销权之诉：原告是债权人，被告是债务人，第三人是受益人。
6、债权让与和债务承担的基本点：
债权让与必须通知债务人。 债务承担必须经债权人同意。
7、法定抵消通知对方即可，不须对方同意。
8、合同的概念基本点：
平等主体民事法律关系（排除身份关系）。
特别：企业内部承包协议不是合同。不是平等主体签订的。联产承包协议是合同。
9、单方法律行为与单务合同的区别：
单方法律行为：仅有一方意思表示即能成立民事法律行为。遗嘱、代理权授予、无权代理 的追认、抛弃所有权。
单方允诺：表意人向相对人做出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。悬赏广告、设立幸运奖、遗赠、附奖销售。
单务合同：只有一方当事人承担给付义务的合同。如赠与合同、借用合同。
特殊知识点：遗嘱不是单方允诺？因为遗嘱的对象只能是由继承权的法定继承人。没有为其创设权利。
10、合同的分类：
互易合同; 有偿合同 双务合同 诺成合同
借用合同： 无偿合同 单务合同 实践合同
保管合同： 可无偿 单务 实践
可有偿 双务 实践
自然人借贷： 可无偿 单务 实践
可有偿 单务 实践
赠与合同： 无偿 单务 诺成
（可附义务） 单务 诺成
委托合同： 可有偿可无偿
仓储合同： 有偿
居间、行纪 有偿
11、合同的要式：
a. 书面形式：合同法：商业借贷、6个月以上的租赁、融资租赁、建筑工程、技术。
担保法：保证、抵押、质押、定金合同。
著作权法：著作权转让合同。
保险法：保险合同。
劳动法：劳动合同。
合伙企业法：合伙协议。
b. 核准登记形式： 法定抵押登记合同
专利申请权、专利权转让（向外国人转让：批准）
中外合资经营企业法：合营合同
中外合作经营企业法：合作合同
商标法：转让注册商标合同
c. 公证形式：外国人在中国收养子女
法院执行证据的债权文书：公证文书
12、合同特殊形式---沉默(法定）：
a. 积极的：《合同法》171条 使用买卖合同届满，买受人的沉默，视为购买。
《民通》66条 本人知道他人以本人名义代理而不作否认的，视为同意。
《担保法》解释54条 共同共有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而未表示异议的，视为同意。
b. 消极的：《合同法》47条：第三人崔告后，限制行为能力人的法定代理人沉默的，拒绝
《合同法》48条：第三人崔告后，无权代理人的被代理人沉默的，视为拒绝。
c. 即使积极的又是消极的：
《继承法》25条：继承人放弃的，没有表示，视为接受继承。
受遗赠人2个月后，没有表示的，视为拒绝。
13、要约与要约邀请的区别：
是否可答：是。
14、承诺的迟到与迟延：
a. 承诺迟到，除非要约人即使表示接受，否则为无效的承诺、新要约。
b. 承诺迟延（因邮局原因），除非要约人明确表示无效，原则上为有效。
15、交叉要约：后一要约到达时生效。
16、要约失效的原因：
要约被撤回，不是要约失效的原因，因为他就不是要约，无所谓失效。
a. 被通知拒绝。
b. 依法撤销。
c. 承诺期满，受要约人未承诺的。
d. 受要约人对要约作实质性变更。
e. 拍卖中竞买人的应价要约，有更高应价出现。
17、格式条款的无效情形：
A. 一般规定：《合同法》52条
a. 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。
b. 恶意串通，损害国家、集体、他人的利益。
c. 以合法形式掩盖非法目的。
d. 损害社会公共利益。
e. 违反法律、行政法规的强制性规定。
B. 《合同法》53条：下列免责条款无效
a. 造成对方人身伤害的。
b. 因故意或者重大过失造成对方财产损失。（一般过失造成财产损失可免责）
C. 《合同法》40条：
a. 格式条款提供方免除其责任的。
b. 格式条款方加重对方责任的。
c. 格式条款方排除对方主要权利的。
例外：《消费者权益保障法》规定
经营者以格式合同、通知、声明、店堂告示等形式减轻、免除起责任的，无效。
18、民法的基本思维模式：
法律实事引起法律行为
民事法律事实 行为 表意行为 非表意行为
事件
19、合同阶段：合同成立事实是判断、合同生效时价值判断。
阶段 缔约阶段 成立为生效阶段 生效阶段 履行阶段 终止阶段
权利义务 先合同义务 一般拘束力 合同效力 依约履行 后合同义务
可能责任 缔约过失 不得擅自变更 预期违约 实际违约 违反后合同义务
法条 42-43 8 108 107 92
20、无效合同的特点：
自始无效：合同解除后，已经履行的有效。
当然无效：可撤销合同，只有经过仲裁或诉讼才无效
确定无效：效力待定合同，经过追认有效，不追认无效。
绝对无效：但解决争议条款仍然有效。
21、民法中对善意（不知）第三人的保护：
a. 表见代理：对代理权外观的合理信赖。
b. 表见代表：对代表权外观的合理信赖。
c. 善意取得：对动产所有权外观的合理信赖。
d. 表见让与：对债权让与外观的合理信赖。
22、合同解除
A. 法定解除权一般：《合同法》94条
a. 不可抗力致使不能合同目的。不能预见、不能避免、不能克服。
b. 预期违约：履行届满前，当事人明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务。
c. 迟延履行一般：当事人迟延履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行。
d. 迟延履行特殊：当事人迟延履行致使不能实现合同目的。（圣诞节礼物）
B. 法定解除权特别规定：
（一）特定一方有任意解除权
a. 赠与人
b. 标的已公开的技术开发合同的双方
c. 承揽合同的定做人
d. 货运合同的托运人
e. 保险合同的保险人
f. 委托合同的双方
g. 不定期租赁合同的双方
h. 无合伙期限的合伙人
i. 无保证期限的最高额保证人
（二）一方违约，另一方的特别解除权
a. 不安抗辨人
b. 分期付款买受认未付款总额达1/5上时，出卖人有解除权。
c. 借款人违反借款用途。
d. 承租人擅自转租时，出租人有解除权。
e. 租赁物危及安全健康时，承租人有解除权。
f. 承揽人擅自转包时， 定作人有解除权。
g. 图书脱销后，出版者拒绝重印的，版权人有解除权。
h. 合伙人，名为出名，实为合同解除。
i. 非违约合伙人又解除权。
23、确定违约责任的形式的套路：
继续履行
采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减价等
赔偿损失
违约金
定金
第一步：确定违约金数额 违约金大于（过分）实际损失（赔偿金） 适当减少
违约金大于实际损失（赔偿金） 适用违约金
违约金小于实际损失（赔偿金） 适当增加
第二步：违约金和定金数额进行比较。
24、商品房预售和销售的三证、五证。
1）、商品房预售：土地使用权证--建筑工程规划许可证---商品房预售许可证
2）、商品房销售：以上三证--验收竣工许可证---房屋所有权证
25、商品房买卖中惩罚性赔偿金的使用条件：
1）合同订立后，出卖人未告知买受人房屋已抵押给第三人。
2）合同订立后，出卖人未告知买受人房屋已卖给第三人。
3）故意隐瞒未取得商品房预售许可证的事实或提供虚假证明。
4）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实。
5）故意隐瞒所售房屋已卖给第三人或为拆迁安置房的事实。
26、赠与合同中的撤销权：
1）任意撤销权及例外：赠与物未交付前。例外三：公益、道义、公证。
2）法定撤销权：
（一）赠与人的法定撤销权 除斥期间：1年
a. 严重侵害赠与人或赠与人的近亲属。
b. 对赠与人有抚养义务而不履行。
c. 不履行赠与合同约定的义务。
（二）赠与人法定代理人、继承人的撤销权：6个月
a. 受赠人的违法行为致使赠与人死亡。
b. 受增人的违法行为致使赠与人丧失民事行为能力。
27、客运合同中的归责原则：无过错责任原则
例外：1）旅客自身健康原因
2）承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的。
28、法定夫妻共同财产：
1）工资奖金。
2）生产、经营收益。
3）知识产权受益。（实际取得、已经明确取得）
4）继承受遗赠所得财产。
（遗嘱或赠与合同中确定只归一方所有的，为个人财产。否则为夫妻共同财产）
婚前：父母为双方购置房屋出资的，该出资是对自己子女的个人赠与。
除非父母明确表示赠与双方。
婚后：父母为双方购置房屋出资的，该出资为夫妻双方共有。
除非父母明确表示赠与一方。
比较：承诺迟到与承诺迟延
承诺迟到：原则上承诺无效，为新要约。
除非要约人通知受要约人该承诺有效。
承诺迟延：原则上承诺有效。
除非要约人及时通知受要约人不接受该承诺。
5）一方以个人财产投资的收益。
6）男女双方实际取得或应取得的住房补贴、住房公积金。
7）男女双方实际取得或应取得的养老保险金、破产安置补偿费。
8）由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一人名下，
为共同财产。
28、离婚的法定情形和损害赔偿的法定情形比较
离婚：1）重婚 赔偿损失： 1）重婚
2）有配偶者与他人同居 2）有配偶者与他人同居
3）实施家庭暴力 3）实施家庭暴力
4）虐待、遗弃家庭成员的 4）虐待、遗弃家庭成员
5）有赌博、吸毒恶习，屡教不改
6）因感情不和分居两年的。
7）一方被宣告失踪，另一方申请离婚
8）因感情不和，法院判决不准离婚又分居一年
29、诉讼离婚程序
（一）第一审程序：
1）一审判决不准离婚、调解和好的案件，无新情况、新理由，原告在6个月内有起 诉的。法院不予受理。被告起诉的，应于受理。
2）原告撤诉或按撤诉处理的离婚案件，无新情况、新理由6个月内又起诉的，不予受理。
3）一审判决离婚的案件，法庭告知：在上诉期间内不得结婚。否则为重婚。
（二）第二审程序：
1）对离婚与否的判决及有关财产分配、子女抚养问题的判决不服，可以上诉。
2）一审判不离，二审人为应判离，可与子女抚养、财产问题主持调解，调解不成，发回重审。
（三）再审程序
1）对判决离婚的生效判决不服的，不得申请再审。
2）对财产分割的生效判决不服的，可申请再审。如判决涉及已分割的财产，可作为再审案件立案；判决为处理的共同财产，当事人应另行起诉。
30、继承财产的分配套路
1） 第一步：先确定遗产份额（即从共同财产中分割一半给配偶）
2） 第二步：再确定分配顺序
a. 遗赠抚养协议 〉〉遗嘱、遗赠 〉〉法定继承
b. 第一顺序即承认：父母、配偶、子女
3）第三步：找出代位继承和转继承，确定继承人。
特别注意：配偶也是第一顺序继承人。
