民事诉讼法理论模式与基本点

内容提纲：
  
1、总则 
1）总论
                2）基本原则论  六大特有原则
                3）基本制度论  四大基本制度：回避、公开审判、两审终审、合议制
4）主管管辖论  地域管辖、级别管辖、专属管辖、管辖权异议
5) 当事人论     共同诉讼人（普通和必要）、诉讼代表人、第三人（无独三、有独三）、诉讼代理人
6）证据论 证据总论 证明论

        2、分则（程序论）

1) 保障措施论：财产保全、先于执行、妨碍民事诉讼的强制措施
2) 普通程序：一审普通程序、简易程序
3) 救济程序：二审程序、再审程序
4) 特殊程序：特别程序、督促、公示催告、破产、 涉外程序、海事程序
5) 执行程序：主体、对象、原则、开始、措施、异议、回转
基本点：

1、民事诉讼法的任务：《民事诉讼法》第二条
1） 保护当事人行使诉讼权利。
2） 保证人民法院正确、及时审理民事案件。
3） 确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益。
4） 教育公民自觉遵守法律。
2、处分原则的法院监督：
1） 当事人撤诉，须经法院审查。违反国家利益、公共利益和公民利益的不允许撤诉。
2） 法院以职权调查取证。
3） 法院以职权追加当事人。
4） 法院依职权实施证据保全和财产保全。
5） 移送执行的三种情形。
3、关于陪审制的几个基本点：
1） 只使用一审，不使用二审。
2） 发回重申可有陪审员参加。
3） 最高院和高级法院也可使用陪审制。
4） 陪审员和审判员人数没有限制。
5） 陪审员和法官权利平等、无职能划分。
6） 陪审员不可当审判长，不能作为独人审判员。
4、审判委员会的性质：
法院内部领导机构，讨论决定重大疑难案件，总结审判经验和有关审判的其他问题。不是审判活动，不是审判组织，不是民事诉讼活动。
民事诉讼法中提交审判委员会的案件：重大疑难案件、合议庭有重大分歧的案件。
刑事诉诉法：
抗：检察院抗诉的案件
            分：合议庭分歧重大的案件
            响：重大社会影响案件
            死：可能判处死刑的案件
5、回避制度：民诉与刑诉的区别
其他人员的回避（书记员、鉴定人员等）民诉有审判长决定；
刑诉由法院院长决定。
6、公开审判制度：
1） 一律不公开：涉及国家秘密案件；个人隐私案件。
2） 一般不公开：（当事人申请不公开）涉及商业秘密案件、离婚案件。

   比较仲裁：一般开庭审理，当事人申请，也可书面审理。
一般不公开审理，当事人申请，也可公开审理。
   比较未成年人犯罪：（开庭审理时的年龄）
           一律不公开：14-16周岁。
           一般不公开:  16-18周岁。
   比较刑法的属人原则：
一律使用我国法律：国家工作人员和军人。
一般使用我国法律: 其它普通公民。
7、两审终审制度：例外
1） 可上诉的裁定：（其他裁定不可上诉）
A 不予受理
                  B 驳回起诉
                  C 管辖权异议
                  D 驳回破产申请
                  E 破产还债程序（一律用裁定，除上D外，其他裁定不可上诉）
               
2） 不可上诉的判决：
                  A 特别程序
                  B 督促程序
                  C 公示催告程序
                  D 最高院一审判决
3） 调解书不可上诉
8、专门法院管辖
1） 铁路运输法院：《民诉意见320》第30条
A 铁路运输合同纠纷
                        B 开办托运、包装整理等运输延伸服务合同纠纷
                        C 铁路运输有关的侵权纠纷
                        D 铁路系统内部的经济纠纷
2） 海事法院（中级）：《海事特别程序法》第7条
A 因沿海港口作业纠纷提起的诉讼----港口所在地
B 因船舶排污造成的纠纷--污染发生地、损害结果地、预防措施地
C 因拆船、修船造成的污染纠纷（同B）
D 海洋勘探开发合同纠纷---合同履行地
3） 军事法院：当事人双方都是军人或军队内部单位。
9、专属管辖（《民诉法》34条、《海事特别程序法》7条、《民诉法》246条）
1） 因不动产纠纷提起的诉讼；
2） 因港口作业发生的纠纷；
3） 因继承遗产发生的纠纷，在被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地法院管辖。
4） --7）同8-2）点
8） 中国履行合资合同、合作合同、勘探合同发生纠纷，中国法院专属管辖。
10、级别管辖：（中级法院）
1) 重大涉外案件 a 标的大；b 案情复杂； c 居住在国外当事人人数众多。
2) 本辖区重大影响案件。
3) 最高院制定的案件：
a 海事海商案件
b 专利纠纷案件：省会所在地的市；最高院制定的市（大连、青岛及各经济特区）。
C 著作权、商标权纠纷案件：一般在中级法院。部分在基层法院。
D 涉及域名的侵权案件。
E 虚假陈述证券民事赔偿案件。省会城市、计划单列市、经济特区。
F 重大涉及港澳台案件。
G 对于仲裁协议的效力有异议的，仲裁委所在地的中级法院。
I 申请撤销仲裁裁决的，仲裁委所在的中级法院。
11、地域管辖：
第一类：一般地域管辖
1） 原告就被告。特殊情况：
a  双方均被注销城镇户口的，有被告所在地的人民法院管辖。
B  双方当事人都被监禁和劳动教养的，由被告原住所地法院管辖。监禁一年以上的，由被告监禁地的人民法院管辖。
C  离婚诉讼当事人都是军人的，由被告住所地或被告团以上单位驻地人民法院。
D  夫妻双方离开住所地超过1年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地法院。
E  个人合伙，被告住所地（共同管辖）。
2） 被告就原告：
A 对域外人提出有关身份关系的诉讼。
B 对下落不明的人提出有关身份关系的诉讼。
C 对被劳动教养人提起的诉讼。（原告没有被教养）
D 被告一方注销户口（原告没有注销户口）。
E 追索赡养费的几个被告没有在一个区域，可由原告所在地的法院。或共同管辖。
F 非军人对军人提起的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告法院管辖。
G 夫妻一方离开住所地超过一年，另一方提起离婚诉讼，由原告法院管辖。
H 夫妻双方离开住所地超过一年，一放起诉离婚，被告没有经常住所地的，由原告起诉时的居住地管辖。
3） 关于离婚案件的管辖：
A 有关军人案件：一方是军人且是非文职军人，由原告所在地法院管辖。
                双方是军人，由被告住所地或被告团以上单位驻地法院管辖。
B 离开住所地案件：一方离开住所地1年以上，由原告所在地法院管辖；
                  双方离开住所地1年以上，由被告经常居住地法院管辖。
                  双方离开住所第1年以上，被告没有经常住所地，原告经常居住地法院管辖。
C 域外、下落不明、失踪的离婚案件：原告所在地（经常居住地）法院管辖。 
D 定居国外的华侨：a 国内结婚，国外定居，婚姻缔结地、一方国内最后居住地。
                  b 国外结婚，国籍中国，一方原住所地或国内最后居住地。
                  c  一方国外、一方国内，国内法院有管辖权。
                  d  在国外但未定居，原告或被告原住所地法院管辖。
第二类：特殊地域管辖：
1） 合同纠纷管辖
☆ 一般合同纠纷：被告所在地、合同履行地。
A 没有实际履行的，被告住所地。
B 购销合同，约定与实际不一致的，实际优先。送货,送达地；自提，提货地；代办托运，代办托运地。
C 加工承揽合同，加工承揽合同，但约定优先。
D 租赁合同，租赁无使用地，但约定优先。
E 供电合同：产权分界处，但约定优先。
F 补偿贸易：接受投资一方。
☆ 其他合同纠纷：
A  保险合同：被告住所地、标的物所在地。
   例外：标的物是运输工具或运输中的货物：被告住所地、运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地。
B  票据纠纷：被告所在地、票据支付的。
C  运输合同：运输始发地、目的地、被告所在地。
2） 侵权纠纷：
A 一般侵权纠纷：侵权行为地、被告所在地。
B 铁路、公路水运损害赔偿：事故发生地、最先到大地、被告所在地。
C 产品侵权纠纷：制造地、销售地、侵权行为地、被告住所的。
D 侵犯著作权、商标权：行为实施的、储藏地、扣押地、被告所在地。
E 虚假陈述：自然人上市公司：被告所在地
虚假陈述人：被告所在地。
3） 海商纠纷：
A 船舶碰撞：事故发生地、最先到大地、扣留地、被告所在地。
B 海难救助：就驻地、最先到大的。
C 共同海损：最先到达的、共同海损理算的、航程终止地。
4） 其他纠纷：
A 监护案件：不服指定监护---被监护人住所地。
B 诉前财产保全：财产所在地法院。
C 代位权：次债务所在地。撤销权：被告所在地。
12、协议管辖
1） 只适用于合同纠纷。
2） 要求书面形式。
3） 协议时间：纠纷发生之前或者纠纷发生后诉讼前。
4） 在规定的范围内选择。
5） 选择必须确定和唯一。
6） 不得违反级别管辖和专属管辖。
7） 主合同优先。
8） 协议无效的，由被告所在地和合同履行地法院管辖。
13、管辖变通：
1） 制定管辖
2） 移送管辖
14、民事主体、诉讼主体、责任承担者（参见《民法69讲》第4讲）
15、普通共同诉讼和必要共同诉讼：诉讼标的是同一种类；诉讼标的是共同的。
必要共同诉讼情形：《320条》43、46、47、50、52、53、54、55、56
1） 挂靠
2） 实际经营者和营业执照业主不一致的
3） 个人合伙
4） 企业法人分立
5） 借用业务介绍信
6） 保证合同
7） 继承遗产诉讼
8） 承担连带责任代理
9） 共有
16、有独立请求权的第三人和无独三区别：
处于原告地位；处于辅助人地位，如不承担责任，不得上诉。
17、人数确定的代表人诉讼和人数不确定的代表人诉讼：
       确定：协商确定代表人或自行起诉。
不确定：推选、协商、指定。
18、举证责任倒置：《民诉证据规定》
19、民事中的刑事：
1） 扰乱法庭秩序：审判该案的审判组织直接予以审判。
2） 拒不执行判决罪：由人民法院刑事审判庭直接受理。
3） 其它：依照刑诉法规定审理。
20、关于审理期限：
   一审普通程序：6个月；可延长6个月；再延长时间由上级院长决定。
   具证期限：30天---申请延长---再延长由法院决定。
21、四类可上诉的案件：
不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请。
22、二审裁判：
1） 驳回上诉，维持原判。
2） 发回重申：程序错误；事实不清，证据不足。
3） 依法改判：使用法律错误；事实不清，证据不足，查明事实后改判。
23、特别程序独任制：
例外（选民资格案件、重大疑难案件）
24、判决宣布票据无效的，应当组成合议庭。